除了看合同的擬定方，我們還應(yīng)看合同的哪一方更為強(qiáng)勢、更有話語權(quán)。一般而言，強(qiáng)勢的一方可能更希望設(shè)置高額的違約金以保障合同履約，而相對弱勢的一方則往往會更希望簽成這份合同。

因此審查合同前務(wù)必了解合同的背景、客戶的地位以及目標(biāo)，當(dāng)合同相對方較為強(qiáng)勢時，建議我們的修改幅度、口吻也要有所收斂和退讓，把修改重點(diǎn)放在適當(dāng)之處，盡可能將客戶方的權(quán)利加大。

第二步：問

對很多新人律師和實(shí)習(xí)生而言，更多時候是接到主管律師或帶教律師的合同審查任務(wù)，而不會直接與客戶對接。主管律師在交辦任務(wù)時，可能不會對合同背景和審查要求做全面、細(xì)致的介紹，此時，學(xué)會“問”就非常重要。

比如在某份投資協(xié)議中，客戶為被投公司原先的實(shí)控人，現(xiàn)想要引進(jìn)新的投資人，此時客戶的持股比例必將產(chǎn)生變化。

對于這些變化，律師需要為客戶識別出風(fēng)險，如客戶的實(shí)際控制權(quán)是否會被影響，并據(jù)此詳詢客戶的想法與補(bǔ)救措施。需要注意的是，不管是問帶教律師還是問客戶，均要做好一次性問清楚的準(zhǔn)備。

第三步：想

在正式審合同時，我們可能會發(fā)現(xiàn)有一些細(xì)節(jié)跟問的信息還是有出入，或者又有一些細(xì)節(jié)需要再進(jìn)行一些推演與論證，能夠全面掌握合同背后的交易流程、周全地考慮到合同應(yīng)具備的要素非常重要。此時，便進(jìn)入思考的環(huán)節(jié)。

首先，要想好合同要素。很多新人律師在審查合同時，常習(xí)慣于就條款改條款。但我們更建議大家在實(shí)踐中學(xué)習(xí)、積累各類合同的必備要素，比如股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的 N 個要素、借款合同的 N 項要素等等，避免被現(xiàn)有的合同文本內(nèi)容帶跑。

其次，要想好交易流程。這是審查合同中的一個升階技能，是律師商業(yè)思維的體現(xiàn)。對新人而言，目前接觸的合同，大都為簡單的借款、租賃、居間合同等，這樣的合同基于比較成熟的交易模式，通常不會有什么交易流程問題。

但是，到后期需要我們處理比較復(fù)雜的合同時，可能會遇到比較新的交易模式、商業(yè)模型，此時一定要對交易流程進(jìn)行梳理，明確每一環(huán)的主體與資金流向，才能保證合同覆蓋整個交易流程，不會破壞客戶的交易合規(guī)性，能夠滿足客戶訴求并為其最大限度規(guī)避風(fēng)險。

第四步：改

落實(shí)到最后一步改合同，需要注意的就是“大方向”與“小細(xì)節(jié)”。合同不是改的越多越能體現(xiàn)價值，在大方向上，我們應(yīng)做好保障客戶核心權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，促成交易達(dá)成，比如引入公司投資人的大方向是控制權(quán)，協(xié)議條款均要為保證控制權(quán)服務(wù)；小細(xì)節(jié)則是管轄地如何設(shè)置、擔(dān)保合同是否要讓配偶簽字一類，讓糾紛發(fā)生之時，減少客戶的訴訟應(yīng)對障礙。

最后，我們就合同審查中的重點(diǎn)要素分享一些審查技巧。

1.合同主體

這里即指合同雙方的實(shí)際訂立主體，我們需要注意是否為特定合同主體、是否具備相應(yīng)資質(zhì)，如特許經(jīng)營中的品牌方、建筑施工企業(yè)、醫(yī)療企業(yè)、教育企業(yè)等等，避免后續(xù)產(chǎn)生合同效力爭議。

此外，還需要調(diào)研合同相對方的背景、是否具有履約能力等信息。這里可以通過企查查、天眼查等工具快速調(diào)研了解，實(shí)務(wù)中，我們會發(fā)現(xiàn)相對方并不總是“靠譜”的，比如相對方已被列入公司失信被執(zhí)行人、或有較多未決訴訟、甚至還有企業(yè)主體根本未做設(shè)立登記的情況，這些都需要提請客戶注意風(fēng)險。

2.對價

這里要關(guān)注我方是付款方還是收款方。如果是付款方，我們需要關(guān)注成果的交付、是否設(shè)置分期付款、先開票還是先付款、驗(yàn)收時間及要求、質(zhì)量不合格如何賠償損失、哪些情況下可中止付款或返還已支付款項等信息；如果是收款方，則需要關(guān)注逾期付款的責(zé)任、未及時驗(yàn)收如何處理、是否要設(shè)置保證金，什么情況下可以按照什么順序進(jìn)行抵扣等信息。

3.違約責(zé)任

違約責(zé)任是一份合同里最高頻使用的條款，在審查時，核心應(yīng)是使該條款具有實(shí)操性，明確違約情形與我方的救濟(jì)手段，在后續(xù)訴訟中，這些也往往是爭議焦點(diǎn)。

首先，在設(shè)置違約條款時，我們可以給客戶更多選擇權(quán)。如設(shè)定“當(dāng)違約方發(fā)生前述違約情形，守約方可以選擇以下任意一種方式來主張相應(yīng)的違約責(zé)任。”

其次，違約金的金額不要簡單粗暴地設(shè)定一個百分比，建議根據(jù)可能產(chǎn)生的實(shí)際損失來約定，同時要明確交通費(fèi)、差旅費(fèi)、住宿費(fèi)、訴訟費(fèi)、保全費(fèi)、律師費(fèi)、公告費(fèi)等費(fèi)用的承擔(dān)方案。

最后，要關(guān)注“單方解除權(quán)”和“加速到期條款”的設(shè)置，這對我方當(dāng)事人當(dāng)遇到不利情形能否快速止損、收回資金將有重大影響。

4.生效條款

這是大家比較容易忽略的一點(diǎn)，合同什么時候生效？到底是簽字生效還是蓋章生效還是兩者都要？建議在合同中予以明確。

尤其在涉及多方主體的、承諾函類型的合同中，我們一般希望合同盡快生效，而非等到所有人簽字完畢才生效，此時可以設(shè)定任意一方簽字對簽字方產(chǎn)生效力。

5.管轄

管轄其實(shí)是雙方的合同審查律師都會關(guān)注到的點(diǎn)，因?yàn)榇蠹叶枷氚压茌牭卦O(shè)置在自己一方所在地。如果遇到管轄地?zé)o法達(dá)成一致的情況，如何修改？

此時首先可以考慮折中，如選擇合同簽訂地作為管轄地；而對于經(jīng)驗(yàn)豐富的律師而言，我們可以通過判斷這個案子是我方提起訴訟的可能性大，還是對方訴訟的可能性大來設(shè)置。如果是我方是收款方，將更可能提起訴訟，此時我們可以約定在原告所在地人民法院管轄。

合同審查除了分享方法與內(nèi)容，這里還要建議大家多留意服務(wù)客戶的細(xì)節(jié)。比如在審查時原則上要用修訂模式，如果修訂內(nèi)容較多，應(yīng)給客戶發(fā)送修訂版與清潔版兩個版本，便于查閱；同時，也要制作修訂清單，注明修改重點(diǎn)與具體內(nèi)容；此外，如果修訂幅度較大，除了修訂，還要做詳細(xì)的批注，當(dāng)然，批注數(shù)量較多時，我們也建議及時與客戶進(jìn)行電話溝通，幫助客戶理解修訂內(nèi)容，以減輕客戶屆時的閱讀壓力。

 （來源：iCourt法秀）